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[灌水有理] 老吴维权第三季:法官你是在枉法裁判!

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发表于 2018-8-22 10:02 | 显示全部楼层 |阅读模式
    曾有很多种想法,最终决定维权第三季还是在这里另行开贴。
前两季见《吴律师维权记》链接:http://bbs.jiaonan.net/forum.php?mod=viewthread&tid=11485859
两次开贴的动机其实很简单,既不是哗众取宠,也不是自取其辱,更不是媒体造势,只是公布真相并留存证据。以免最终被“不明真相的群众”误以为我是歹徒,因为对一名战士来说,最大的悲哀不是战死沙场而是死后的污名。
    故事演绎到今天,一个自称正义的战士与应该正义的法官成了第三季故事的主角,在这纷繁复杂的布局背后,似乎能听到奸商的狞笑。不是所有的狞笑都充满恐怖,有时会成为前行的力量!
维权两年半,最让我深感意外的是受到了网上、网下那么多正义网友和朋友们的支持和帮助,犹如冬日的阳光,感受的不仅仅是希望还有浓浓的暖意。《吴律师维权记》都很少去看,面对众多热心的支持与无私的陪伴,有一种无以报答的愧疚。
    细心的网友可能看到,贴子的题目有所变化,“吴律师”变成了“老吴”。为自己打官司都会如此惨败的律师,至少自己认为没有资格再冠以律师的称谓。另外,由于众所周知的现行司法框架下法官与律师的关系,维权第三季面对的主要是枉法的法官,不得不考虑可能面临的职业打压,这样一位律师再为当事人代理案子,势必会给当事人造成不必要的利益损失。所以决定必要的时候选择屈服并退出律师行业。如果最终还是逃脱不了权力的打压致使我无法生存,我就选择离婚,一个人去流浪……
    想想也挺有意思,五十多岁了,人生竟然会有如此跌宕浪漫的预期。
    好了,罗索了这么多算是第三季的一个序幕吧。下面就言归正题,以事实、法律和证据论证黄岛区人民法院(2016)鲁0211民初2031号民事判决书不仅仅是认定事实不清、适用法律不当,程序违法这种个人认识与理解层面上的错误,而是一种赤祼祼的、故意的枉法裁判行为。鉴于此,对本案提起上诉的同时,也已经启动了违法举报程序。

 楼主| 发表于 2018-8-22 10:11 | 显示全部楼层
本帖最后由 吴律师工作室 于 2018-8-22 10:51 编辑

    关于维权过程中的相关情况在《吴律师维权记》一贴中都有详细的记录,当时为了不影响法院审理案件,有关案情及审理情况没有公布上网。为便于说明问题,有必要先把整个案情简单梳理一下
    在工商机关查处之初,张福积还承认板材是其提供的事实,双方争议的焦点是板材质量是否合格的问题(比如在其诉状中承认,录音中也承认,工商机关的笔录中也承认)。张福积那时的抵赖方式是伪造证据证明其提供的板材是合格的(比如向工商机关提供一份伪造的板材鉴定报告)。只是后来,我要求对涉案板材现场抽样进行质量鉴定时,张福积自知属劣质板材不同意鉴定。无奈我单方申请鉴定,张福积才在工商和开庭时改口说是板材是我自己提供的,就是一堆垃圾也与他无关。这样整个案情的焦点就从最初的“张福积给我制作橱柜的板材是否合格的问题”转到“涉案板材是由哪方提供的问题”上来了。
按说无论在行政调查和法庭调查中都是禁止“反言”的,反言是对诚实信用原则的严重违背,因此对当事人的反言依法不应采信。但是,但是,但是工商机关非要求我提供板材是张福积提供的相关证据。万般无奈,我向工商机关提供了大量的证据证明这本不该由我来举证证明的事实。然而,最终工商机关作出了因板材来源查不清,从而无法认定违法事实的最终结论。正如工商副局长所说的:你有再多的证据我们也不能认定。也正如工商法制科长所说的:他(张福积)开始是承认了,但他最后又否认了,所以我们无法查清(《吴律师维权记》一贴中都有相应的录音)。看看吧,听听吧,这样的结论、这样的答复,仅仅是有想骂人的冲动吗?
    本来在本贴中不想再涉及到工商机关的事,因为在随后的举报中,那么多的说客、那么多的诱惑,在得到桃代李过式的充分补偿后,不得不屈从地承诺不再追究工商机关的责任。然而,一审判决书荒唐判决理由又不得不让我再行提及。
荒唐到什么程度下面再行论证。
梳理完了,下面上相关诉讼材料,顺序是:
    1、张福积方起诉我的诉状
    2、我的答辩状
    3、我的反诉状
    4、我的本诉证据清单及说明
    5、我的反诉证据清单及说明
    6、我的本诉及反诉的辩论意见
    7、反诉的相关法律依据
    8、一审判决书
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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:13 | 显示全部楼层
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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:16 | 显示全部楼层
本帖最后由 吴律师工作室 于 2018-8-22 10:18 编辑

                                 民事答辩状

    答辩人:吴绍山,男,1966年5月26日出生,汉族,住黄岛区阳光四季小区一号楼二单元502户。
    答辩人:商燕,女,1979年4月30日出生,汉族,住址同上。
    答辩人因原告青岛城建福源装饰工程有限公司向贵院提起承揽合同纠纷一案,现据事实与法律答辩如下:
    一、关于本案的背景事实见附件《吴律师维权记节选》。
    二、关于原告第一个诉讼请求,答辩人同意解除合同。实际上该合同已经双方协商解除。只是解除的原因并非如原告所诉称的事实。事实原因有三:
    其一,原告违约要求答辩人提前支付全部合同价款,否则即解除合同,答辩人不同意提前支付并同意解除合同。该事实由电话录音为证(见证据1)。
    其二,是因为原告为答辩人制作橱柜用的板材不能提供合格证及检验报告,违反生产销售者法定义务的情况下,答辩人才制止其施工并同意解除合同。相关法规依据如下:
    1、国家住房和城乡建设部《民用建筑工程室内环境污染控制规范》第4.3.3条款关于住宅装饰装修:“必须采用E1类人造木板及饰面人造木板”的规定。
    2、中华人民共和国建设部令 第 110号 《住宅室内装饰装修管理办法》 第二十八条:“住宅室内装饰装修工程使用的材料和设备必须符合国家标准,有质量检验合格证明和有中文标识的产品名称、规格、型号、生产厂厂名、厂址等”规定。
    3、中华人民共和国《工业产品质量责任条例》第七条所有生产、经销企业必须严格执行下列规定:
 (1)不合格的产品不准出厂和销售;
  (4)没有产品质量标准、未经质量检验机构检验的产品不准生产和销售。
    其三,原告将约定的千年舟实木多层板擅自更换为不知品牌的没有合格证和检验报告的复合多层板,构成严重违约。(见证据二)
    二、原告的第二个诉讼请求不能成立。理由如下:
    其一,原告应为其第二个诉讼请求已完成工程量是57525.15元的主张负举证责任。否则应承担举证不能的法律后果,应依法驳回其诉请。
    其二,原告提供的“整体橱柜完工结算清单”是原告单方所为,仅仅是原告方的一种主张或是单方承认,并不能证明其诉请的事实。
    其三,合同的变更并没有增加费用而是减少了费用。
包括剩余板材(原告已拉走)在内一共进了37张,因变更换了12张。变更前的是每张475元(见证据三原告亲笔书写的核价单及工商所调查笔录为证),变更后的每张是260元(证据三原告亲笔书写的核价单为证)。每张板材比变更前少了475-260=215元。所以,原告诉称的“在征得被告更改方案增加的费用由被告承担和支付”,不但没有证据佐证而且缺乏事实依据。
    其四,合同约定的合同总价是52000元,而实际上原告的橱体框架制作尚未完成,却向答辩人主张比合同总价都高的支付请求,岂有此理!
    其五,这也是本案最关键的一点:原告为答辩人制作的橱柜用板材没有合格证,没有检验报告更没有生产厂家和厂址。在工商机关核查期间提供虚假的检验报告并拒绝对现场板材取样鉴定。根据中华人民共和国《工业产品质量责任条例》第七条第四项规定:“没有产品质量标准、未经质量检验机构检验的产品不准生产和销售。”所以原告用禁止生产和销售的板材为答辩人制作橱柜,不但构成了严重违约,而且更违反了法定义务
原告用不合格的板材为答辩人制作橱柜,不合格的商品是不具有价值的,原告应当拆除并返还已收货款,其无权要求答辩人再行支付余款。
    综上五点所述,原告的第二个诉讼请求不能成立。请依法驳回其无理诉请。针对原告的消费欺诈行为,答辩人将即时提起反诉或是另案起诉。
最后一点不得不说的是,几乎每一个家庭都要装修,买套新房已经是债台高筑,又要面临花消不菲的新房装修,由于对林林总总的装修材料的不专业,而不得不相信选定的装修公司,即便有时明知被坑(更多的时候,是被坑也不知),因为专业上的不对等性,又怕耽搁装修进度,以及时间和精力和财力上难以承受等原因,大多都无力维权抗争而只能自呑苦水。答辩人也一样,在发现原告违约并使用不合格板材以及违反法定施工规范后,也曾多次作出极大的让步以求问题尽快解决,但原告利用其专业优势,不但一次次拒绝协商,最终竟然将答辩人先行诉到法庭。真可谓是恶人先告状的经典例证。为此请贵院在查明事实的基础上,依法驳回原告对答辩人的无理诉请。
此致
黄岛区人民法院
答辩人:吴绍山   商燕
二0一六年一月二十日

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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:30 | 显示全部楼层
                              民事反诉状

        反诉原告:吴绍山,男,1966年5月26日出生,汉族,住黄岛区阳光四季小区一号楼二单元502户。
        反诉被告:青岛城建福源装饰工程有限公司
        住所地:黄岛区月亮湾路4-22号,六中对面
        法定代表人:张福积    经理
        反诉请求:
        1、请依法判令反诉被告拆除其用不合格劣质板材及违反国家制作规程所制作的橱柜,并退还定金及预付款3万元、三倍赔偿反诉    原告9万元。以上共计12万元。
        2、本案诉讼费由反诉被告承担。
        事实与理由:
        一、关于本案的事实:
        2015年11月2日,反诉原告与反诉被告签订家装橱柜制作安装合同。合同约定了制作安装的范围、尺寸、用材等相关事项(详见证据一合同)。同时又口头约定了橱柜用实木多层板为市场价不低于450元/张的千年舟牌实木多层板,橱柜边镶市场价不低于90元/米的实木罗马装饰条(详见证据二反诉被告核价单,及证据三电话录音二)。总价为52000元,预交定金30000元。合同签订当日,反诉原告交付反诉被告定金30000元,完全履行了自己的合同义务。
        2015年12月7日,反诉被告将板材进场现场制作安装,反诉原告发现板材与约定不符且材质粗糙,便向反诉被告质询,反诉被告称该板材是最好的多层板进价是475元/张,板层有空隙是为了防止木材涨缩变形不是质量问题。反诉原告要求其提供合格证及E1级板材的检验报告,反诉被告称以后再提供,并保证让反诉原告满意。反诉原告并非板材专业人员,反诉被告提供不出合格证及检测报告便心生疑虑,随之带一块工人用下的下角料咨询专业人士。被告知该板材属劣质复合多层板,即用纸制中密度板封面,甲酫含量极高且饰面并非烤漆而是已被市场淘汰的压膜板,市场价在120-130元一张,并当场作了试验,在板材横切面倒上茶水,不到十分钟即成浆糊状。反诉原告随之找到反诉被告,但反诉原告一口咬定就是价格475元一张的最好的多层板(既便在工商机关核查期间所作的反诉被告笔录中,反诉被告还称板材是自己加工制作并价格就是475元。)在反诉原告据理力争之下,反诉被告同意将橱房橱柜改为橡胶木叉接板,但在制作过程中却违反国家规定的施工规范,不打底漆不打胶不采取任何的防潮防霉措施,直接用排钉枪打成框架。万般无奈之下,反诉原告制止了反诉被告继续施工。
        二、反诉被告的行为已构成消费欺诈。理由如下:
        2015年3月15日施行的国家工商总局73号令《欺诈消费者行为处罚办法 》第十六条对欺诈行为做出了明确的规定:“经营者有本办法第五条第(七)项至第(十)项、第六条和第十三条规定行为之一的,属于欺诈行为。”
        据此,反诉被告至少违反了以下法条的规定,并构成消费欺诈:
        1、第五条第七项规定:“在销售的商品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好,以不合格商品冒充合格商品。”
        反诉被告为反诉原告制作的橱柜用板材,以次充好,以不合格商品冒充合格商品。其行为已构成欺诈。理由如下:
        首先,反诉被告2015年12月12日亲笔出具的核价单(见证据二)及在工商机关的笔录(见贵院调取笔录)均能证明双方约定的板材价格是每张475元。而在(2016)鲁0211民初字第2031号案中提供法庭的加盖其公章的核价单中,又承认板材是每张180元(见反诉被告出具的“整体橱柜完工结算清单”)。
        上述事实及证据充分说明,反诉被告自己的证据证明了其将每张180元的板材冒充每张475元的板材出售给反诉原告。实为以次充好。
        再次,反诉被告对其制作橱柜的板材至今没有提供合格证和检验报告,在工商机关要求其对板材取样鉴定时,又拒绝配合。这说明其应当知道或是已经知道板材为不合格商品。但反诉被告却向工商机关提供出一份与涉案板材无关的检验报告,以此冒充价格为475元一张的合格板材(见贵院调取的笔录及检验报告)。实为以不合格商品冒充合格商品的行为。
         2、第五条第十项规定:“骗取消费者价款或者费用而不提供或者不按照约定提供商品或者服务。”
        反诉被告骗取反诉原告3万元定金和预付款后,没有按约定提供板材并没有按法定规程制作橱柜。其行为已构成欺诈。理由如下:
        首先,反诉原告提供的2015年12月12日核价单(见证据二),和工商机关的笔录以及反诉原告提供的录音证据(见证据三)均证明:合同约定的板材是每张价格在475元的千年舟牌实木多层板,而反诉被告却违反约定为反诉原告提供的是没有合格证、没有检验报告、没有生产厂家和没有标明任何品牌的价格为180元一张(见反诉被告出具的“整体橱柜完工结算清单”)的密度板饰面的复合多层板。反诉被告预收反诉原告3万元定金后,实为“没有按约定提供商品”的行为。
           其次,在反诉原告据理力争之下,反诉被告同意将橱房橱柜改为橡胶木叉接板,但在制作过程中却违反《国家住宅饰装修工程施工规范》第11.1.4、11.1.5、11.3.3条的规定,不打底漆不打胶不采取任何的防潮防霉措施,直接用排钉枪打成框架,由现场实物为证。实为提供服务的过程中违反法定义务的行为。
        3、第十三条第一项规定:“从事为消费者提供修理、加工、安装、装饰装修等服务的经营者谎报用工用料,故意损坏、偷换零部件或材料,使用不符合国家质量标准或者与约定不相符的零部件或材料,更换不需要更换的零部件,或者偷工减料、加收费用,损害消费者权益的。”
        反诉被告作为装饰装修经营者谎报用工用料,使用不符合国家质量标准并与约定不符的材料,偷工减料,加收费用,损害反诉原告权益。其行为已构成欺诈。理由如下:
        首先,合同约定的总价款为52000元,变更板材减少费用2580元【详见(2016)鲁0211民初字第2031号案答辩状】,实际合同总价为49420元,即反诉被告将所有橱柜都做完的话总价应该是49420元,而反诉被告在(2016)鲁0211民初字第2031号案提交的“整体橱柜完工结算单”中,在没有做完的情况下即计算到57525.15元。上述事实由反诉被告提供的合同及“整体橱柜完工结算单”为证。实为谎报用工用料行为。
        双方约定的装饰条价格为260元一米的实木装饰条(见反诉被告提供的“整体橱柜完工结算单”),而反诉被告却偷换成密度板装饰条。对此反诉原告虽然没有充分的证据证实,但有一点是可以肯定的,整个市场都没有价值260元一米的密度板装饰条。反诉原告提供的淘宝价的实木装饰条才19元一米(见证据四反诉原告提供的淘宝网截图)。又实为谎报用料。
    其次,反诉被告使用不符合国家质量标准并与约定不符的材料;没有按《国家住宅饰装修工程施工规范》的要求施工偷工减料;在没有制作完成的情况下即向反诉原告索要比合同总价还高的费用,又属“使用不符合国家质量标准并与约定不符的材料,偷工减料,加收费用”的行为。
        综上三点所述,反诉被告违反其中一条即构成消费欺诈,更何况其已违反三条。反诉被告的行为构成消费欺诈的事实清楚,证据确实充分,其欺诈行为足以认定。更何况经反诉原告举报,工商机关经过七天的核查认为反诉被告已涉嫌构成欺诈,并于2016年1月6日对反诉被告正式立案查处(见贵院调取证据)。
        三、根据《消费者权益保护法》第五十五条规定:“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。”
        反诉被告已收取反诉原告3万元定金及预付款(见证据五收据)。反诉被告应依法退还反诉原告价款3万元,并三倍赔偿反诉原告9万元(即新《消费者权益保护法》所规定的“退一赔三”)。
        综上所述,反诉被告的行为足以构成消费欺诈,请贵院在查明事实的基础上,依法判如所请。
        此致
      黄岛区人民法院
具状人:吴绍山
二0一六年一月二十二日
        附:本状副本一份
            证据5份

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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:34 | 显示全部楼层
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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:35 | 显示全部楼层
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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:38 | 显示全部楼层
反诉的法律依据及说明
一、《合同法》第一百二十二条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。
说明:反诉原告有权在合同违约及消费侵权两者之间选择,反诉原告选择消费侵权依法有据。
二、《消费者权益保护法》第三十九条第五项规定:“消费者和经营者发生消费者权益争议的,可以通过下列途径解决:(五)向人民法院提起诉讼。
第三十五条规定:“人民法院应当采取措施,方便消费者提起诉讼。对符合《中华人民共和国民事诉讼法》起诉条件的消费者权益争议,必须受理,及时审理。”
说明:反诉原告对本案所诉享有诉权且属人民法院受理范围,符合起诉条件。
三、《消费者权益保护法》第二条规定:“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务,其权益受本法保护。
第十一条规定:“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的,享有依法获得赔偿的权利。”
说明:反诉原告定作衣柜橱柜是用于生活消费,并非是用于经营,所以反诉原告根据《消费者权益保护法》主张侵权损失合法有据。
四、第五十五条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的,为五百元。法律另有规定的,依照其规定。
说明:反诉原告主张12万损失于法有据。
五、第二十三条第三款规定:“经营者提供的机动车、计算机、电视机、电冰箱、空调器、洗衣机等耐用商品或者装饰装修等服务,消费者自接受商品或者服务之日起六个月内发现瑕疵,发生争议的,由经营者承担有关瑕疵的举证责任。”
说明:本案中反诉被告应当承蝗板材是否合格的举证责任,也应当依法承担对不合格板材进行鉴定的举证责任(当然,对此反诉被告已当庭否认板材是其采购的事实)。

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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:42 | 显示全部楼层
本诉被告(反诉原告)辩论意见
关于本诉部分
  
  一、关于原告方的第一项诉请,因双方都同意解除合同,并经法庭当庭确认,故不再发表其他意见。
  二、关于原告的第二项诉请,要求被告支付其各项费用27525.15元,依法不能成立。理由如下:
  1、原告方提供的证据不能支持其主张:
  首先,原告提供的合同、图纸及所谓的二次更改的图纸,只能证明原、被告之间存在承揽合同的事实,不能证明其已经完成工程量是57525.15的事实。
  其次,原告提供的2600元变更板材的证据,不但不能证明已完成工程量是57525.15的事实,相反,变更用的板材是每张260元,而约定的板材是每张475元,恰恰证明了唯一的工程变更使总价减少了475元-260元=215元×12张=2580元,而不是如原告所说的板材变更增加了费用。
  再次,原告提供的结算单是其自行制作,既不具有证据的性质也不具有证据的效力,其本身就需要证据支持。不但如此,原、被告双方之间的是橱柜加工制作合同,合同的标的物是橱柜,至于原告用多少工、多少料、成本多少那是原告自己的事,与被告无关,原告不能根据劳务合同或是买卖合同向被告主张成本及费用。
  最后,原告的其他证据同样不能证明已完成工程量是57525.15的事实。
  2、不但从法律上原告的诉请不能成立,从情理由来说也同不能成立的。原、被告双方约定的所有橱柜制作安装全部完成的总价才52000元,而原告在没有制作完成的情况下怎么就能向被告主张比合同总价都高的57525.15元呢?更何况唯一变更的是橱房里的橱柜板材,正如前述变更导致成本减少而不是增加。
  3、这也是本案最关键的一点:原告为被告制作的橱柜用板材没有合格证,没有检验报告更没有生产厂家和厂址。在工商机关核查期间提供虚假检验报告并拒绝对现场板材取样鉴定。根据中华人民共和国《工业产品质量责任条例》第七条第四项规定:“没有产品质量标准,未经质量检验机构检验的产品不准生产和销售。”所以原告用禁止生产和销售的板材为被告制作橱柜,不但构成了严重的违约,而且更违反了法定义务。
  原告用不合格的板材为被告制作橱柜,不合格的商品是不具有价值的,原告应当拆除并返还已收货款,其无权要求被告再行支付余款。
  4、被告提供的三份证据充分证明了原告这一诉请的不成立(已经法庭提交证据清单和说明)。
  综上四点所述,原告不但不能证明其这一诉请的成立,而且被告提供的证据证明了原告这一诉请的不成立。
  其他辩论意见,见被告答辩状及法庭调查时的证据说明和质证意见。
  综上所述,原告没有为其诉请和主张提供证据支持,故请法庭依法驳回原告的无理诉请。
关于反诉部分

  作为反诉原告为支持自己的主张向法庭提交了双方的加工制作合同、被告单方制作的核价单、电话录音及被告收到原告款的收据等。相关证据清单及说明已提交法庭。通过法庭调查,原告认为本案的焦点有三:
  一是橱房里橱柜用板材之外的制作衣橱用板材是否是合格产品;二是这部分板材是哪方提供的;三是橱房里制作的橱柜是否违反法定规程。
  针对这三个焦点问题一一发表以下辩论意见:
  一、经过法庭调查应该认定除橱房里的橱柜用板材之外的制作衣橱用板材是不合格产品。理由如下:
  1、在法庭调查中,被告已明确承认提供不了证据证明制作衣橱用板材是合格产品。实际上也没有提供出生产厂家、厂址、合格证及检验报告等相关证据。
  2、法庭中法官向被告提出是否对除橱房里橱柜用板材之外的制作衣橱用板材的质量问题申请鉴定,被告明确表示不申请。
  3、被告不申请对该板材进行鉴定的理由是,板材是原告提供的,这一行为即证明了被告对板材质量已明知是不合格的板材,正如其在工商机关声称的,板材是原告提供的,即便是一堆垃圾也与被告无关。
  4、原告也认为这部分板材是不合格的。
  综上四点说明,除橱房里橱柜用板材之外的制作衣橱用板材是不合格的。对这一结论,不但原、被告双方达成了合意,而且双方均提供不出合格的证据,且双方都不申请鉴定。所以对该部分板材应依法作出不合格的认定。
  二、除橱房里橱柜用板材之外的制作衣橱用板材是被告提供的。理由如下:
  1、原、被告双方提供的证据及工商机关案卷中的相关证据均证明除橱房里橱柜用板材之外的制作衣橱用板材是由被告提供的事实。
  首先,被告方提供的加工制作合同及图纸证明是包工包料为原告制作橱柜。该证据证明该部分板材依约应由被告提供。
  其次,被告在本诉中的起诉状中称:“原告按照被告的要求采购材料开始施工……”证明了被告自己也承认板材是其提供的事实。
  其三,原告提供的录音证据二中,被告法定代表人张福积说:“什么木质的我不知道,我给你去进就是了”。同样被告自己也承认了进板材的事实。
  其四,被告法定代表人张福积在工商机关立案查处时的调查笔录中承认,涉案板材是其自行购买基材后,又自己加工成现在的成型板材的事实。被告又一次承认了涉案板材是其自行购买的事实。
  其五,在工商机关立案查处时,被告法定代表人张福积向工商机关提交的一份涉案板材的所谓检验报告,虽然这份检验报告是复印件且内容模糊不清,但该检验报告上有一枚红色的椭圆形印章,依稀辩出“临沂华东胶合板商场388号”店铺的字样。以证明涉案板材是其从“临沂华东胶合板商场388号”店铺买的事实。
  其六,原告向法庭提供的被告单方亲笔书写的核价单,对该部分板材的数量、单价等都予以核价并主张应由原告承担,同样证明了该部分板材是由被告提供的事实。如果如被告所说板材是原告提供的,被告怎么又会核价呢?
  对上述证据进行分析不难看出,在被告提起本诉之前,无论在工商机关的查处中还是在其本诉中所称的事实,均承认制作衣橱用的板材是由被告自行购买的事实。只是在原告以消费侵权赔偿之诉向法庭提交反诉状后,其自知板材肯定不合格,无法应对原告的反诉才否认了板材由其提供的事实。
  2、被告称除橱房里橱柜用板材之外的制作衣橱用板材是由原告提供的主张,没有提供任何证据。
  综上两点足以说明和证明除橱房里橱柜用板材之外的制作衣橱用板材是由被告提供的事实的成立。
  三、橱房里制作的橱柜违反法定规程,没有采取任何防潮防霉措施,属于偷工减料的欺诈行为,该事实由现场已完成的部分实物为证。
  其他辩论意见,见原告诉状、法庭调查时的证据说明及质证意见。
  综上所述,原告为自己的诉请和主张提供了充分的证据和详实的法律依据。被告自行购买的不合格板材冒充合格板材为原告制作衣橱并违反法定规程为原告制作橱房里的橱柜,已明显构成消费欺诈。《消费者权益保护法》第二十三条第三款规定:“经营者提供的机动车、计算机、电视机……等耐心用商品或者装饰装修等服务,消费者自接受商品或是服务之日起六个月内发现瑕疵,发生争议的,由经营者承担有关瑕疵的举证责任。”被告依法承担法定的举证责任,至今不但不能提供并拒绝提供相关合格证明,却还编造事实,百般抵赖,其欺诈行为昭然若揭。为此,请合议庭依法判如所请。

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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:45 | 显示全部楼层
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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:47 | 显示全部楼层
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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:49 | 显示全部楼层
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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:53 | 显示全部楼层
相关材料上完了,该说正题中的主题了。分两部分来说吧,本诉部分和反诉部分。
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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:56 | 显示全部楼层
本帖最后由 吴律师工作室 于 2018-8-22 11:05 编辑

                           关于本诉部分
    判决书第9页倒数第4行,从“同时,吴绍山还提交了核价单”开始直至第10页第一段结束,是判决我本诉和反诉都败诉的全部事实和理由,其中据以判决我本诉败诉的唯一证据是“核价单”下图就是判决书中所称的核价单。
    一、先对本诉双方的争议焦点作以下说明:
    双方解除合同,张福积主张对已安装部分的费用我应该付款,为了支持其主张提供的证据是自己打印的一份57525.15元的费用单。因没有证明价值一审没给认定。
    我的主张是板材不合格,根据《产品质量法》的规定,不合格的板材没有价值,应由张福积拆除。已安装的部分不应该计价付款。
    从上述主张和证据来看,张福积据以支持其主张的证据被否定,依法应驳回其诉请才是,更何况张福积一方面主张板材是我提供的,一方面又向我主张板材的费用,如此矛盾的主张难道这是一个法官的认识和理解层面的问题吗?
    二、再对判决书据以判决我败诉的唯一证据核价单作以下说明:
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    1、这份证据是双方解除合同后,张福积单方亲笔书写的对已进行工程的核价,上面全是张福积本人的笔迹,没有我的任何签字。
    2、这份证据是我提供的,目的是为了证明双方当时口头约定的板材价格是每张475元的事实。在上述相关诉讼材料中都有记裁,一审判决书第4页我划线部分也裁明了我的证明目的。但对这份核价单的核算结果,我没有以任何形式和方式表示认同。
    设身处地地想想,按你一审法官的判决,我随便写一份你欠我钱的欠条,在你不认可的情况下,法律就可以判决你还我钱吗?如果不可以,那为什么张福积自己写的核价单没经我认可你就判决可以呢?
    综上两点所述,这样连一般的老百姓都明白的道理,你一审法官不懂吗?这属于一个职业法官个人认识和理解层面上的问题吗?这属于认定事实不清,适用法律不当的错案吗?这不是刻意枉法又能是什么!如果有什么难处,你可以偏袒,但至少不该指鹿为马吧;如果有什么苦衷,你也可以助纣为虐,但至少不能陷害忠良吧!
    枉法裁判,是指司法工作人员在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为,如果出现严重后果或其他情节严重的情况,即可构成枉法裁判罪。
    综观本案,除了“故意违背事实和法律”,你还有别的解释吗!

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 楼主| 发表于 2018-8-22 10:59 | 显示全部楼层
本帖最后由 吴律师工作室 于 2018-8-22 11:00 编辑

                              
                               关于反诉部分
   
    为了证明张福积消费欺诈行为的成立,我提供了那么多的证据。
    为了说明本案依法应适用《消费者权益保护法》,我提供了详尽的法律依据。
    为了使我的反诉请求得到支持,我提供了全面的书面辩论意见,对相关的事实、证据和法律作了充分的论证。
    上述这一切,如果我错了,你该给我一个理由啊。你不能在判决书中不置可否,只字不提是吧。你简单地用什么工商机关的销案通知书的结论为据又判我败诉,有什么法律依据和事实根据呢?
    难道你不知道你作为法官对法庭调查的事实和证据必须作出是非认定吗?
    难道你不知道人民法院审判案件依法独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉吗?
    难道你不知道工商机关那个“不能认定违法事实”的结论的理由是查不清板材来源吗?
    其实这一切你都知道!
    你不会忘记开完庭后,我根据开庭情况连夜写好那份辩论意见,第二天一早去法庭交给你时你说的话吧:“吴律师你不用提供那么多证据,也没必要说那么多的,你们之间是加工承揽合同,自然应是包工包料的嘛,对方当庭也承认了,板材是谁的不是很清楚吗?他抵赖不了的”这是我自维权以来听到的最暖心的一句话。你能不知道吗?是你作为法官也无法驳回我的那些证据和理由吧。
    如果说一个职业法官不知道法院的独立审判权,谁会信呢!你为了让我败诉,连张福积在整个庭审过程中都不好意思提出的抗辩理由,你竟然能拿出来作为你枉法裁判的依据!你这挖空心里的枉法行为,能用法官个人认识和理解层面上的认定事实不清,适用法律不当来解释吗?
    你既然要以工商机关的销案通知书为依据,至少应该看一遍吧,上面清清楚楚地写着:经认真研究认为“现有证据无法确证板材的来源”故无法认定被举报人存在违法行为。那现在案子起诉到法院了,你也开庭进行法庭调查了,行政机关查不清的事实,你该查清了吧。你咋就能避开法庭调查的相关事实和证据只字不谈,再避开工商机关的销案理由。就简单地以这份通知书的结论为依据断案呢?更何况这只是一个普通的通知书,即不是行政决定,也不是什么行政认定,没有任何民事法律上的意义。
    中国有句古话:“欲加之罪,何患无辞”,当本案的事实和证据让你加我罪都患无辞时,你竟然能挖空心思地找出这些荒唐的理由和依据。这不是“故意违背事实和法律”的枉法裁判行为又是什么?
    如果说一线法官案子多,压力大,时间紧,难免一碗水端得不那么平是可以理解的话。那么这是平不平的问题吗?你这是将一碗脏水直接倒在了我的头上,时间紧吗?这个案子从立案到送达判决近两年半的时间。这都是不可否认的事实吧。
    另外,不得不说的是,正如你所赞誉过我的,就你所了解的我作为一名律师在你们法官中的口碑还是相当不错的。同样我也认为你作为一名法官,尤其是一名女法官在我们律师界的口碑也是相当不错的。也许这只是一个案吧。因此在向有关部门的举报信中,我也阐明了我的观点,我不希望对你这种枉法裁判的行为追究什么责任,只需能过问一下达到惩戒的目的即可。
    最后,作为职业共同体中的同仁,作为年龄比你大可能至少十几岁的长者,我想有必要给你说说奸商这个词的定义。百度百科上的权威解释是:“奸商是指以不正当手段牟取暴利的商人”。所以,奸商为了自己的私利可以不择手段地利用一切可以利用的资源和条件。

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